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        王某妨害公務案 妥善處理因拆遷引發的刑事案件

        時間:2019-01-28

        【案情簡介】

        興化市56歲農婦王某因自家合法住宅被強制拆遷,情急之下,將平日澆花用的漚肥水潑灑到了興化市公安局民警王某某身上,隨即被數名拆遷人員強行拘留。興化市公安局以涉嫌侮辱罪將其刑事拘留,后以涉嫌妨害公務罪對其執行取保候審。興化市人民檢察院以妨害公務罪對其提起公訴。庭審中,律師作無罪辯護。盡管律師的辯護意見博得在場人員的陣陣掌聲,但未得到法院采納。興化市人民法院以妨害公務罪判處王某有期徒刑六個月。二審,泰州市中院裁定維持原判。

         

        【辯護詞】

        審判長、審判員:

        江蘇振澤律師事務所接受本案被告人王某委托,指派我擔任其辯護人,今天依法出庭履行職務。首先,本辯護人對興化市人民檢察院興檢訴刑訴(2009466號起訴書指控王某犯有妨害公務罪及公訴人發表的公訴詞持反對意見辯護人認為:一、被告人王某的行為不構成妨害公務罪。二、被告人王某的行為是阻止違法侵害,被迫采取的維護本人合法私有財產權的正當防衛,且并不過當。其次,在說明辯護理由之前,有必要將今天法庭調查的本案主要事實做一個大概歸納,以方便論證。

        被告人王某所居住房屋坐落在興化市水鄉大橋東路北一巷,是建在農村集體土地上的私有民宅,其持有興集建(97)字第28080944號《集體土地建設用地使用證》和《村鎮房屋所有權證》,是受國家憲法、物權法、土地管理法保護的合法私產。

        2008年,興化市土地開發儲備中心以建防洪墻工程事由,申報對該塊土地征用拆遷,實際是將該土地供應給萬嘉置業公司,開發“萬嘉名城”商業地產項目。該中心在尚未收回集體土地使用權并變更為國有土地的狀況下,取得了(2008)第23號《房屋拆遷許可證》,未通過招投標而是采取委托方式將680余戶的拆遷交由私營興化市祥興拆遷公司承包進行。由于征用拆遷的不公開、不規范和欠公正,激起廣大被拆遷戶不滿,有百余戶房主曾聯名上書,質疑焦點有五:1、要求公布完整的審批手續;2、拆遷公司與評估公司惡意串通;3、拆遷公司未按程序操作;4拆遷補償標準太低;5、興化商品房開發前景不允許當政者再搞政績工程。而王某戶也是上書簽名者之一。

        拆遷公司因與王某在具體補償細節上未能達成一致,于是向興化市建設局申請裁決。興化市建設局于2009415舉行裁決聽證但王某戶并未收到聽證通知,興化市建設局就此認定屬拒絕到會參加協調,視為放棄權利,于20095月做出(2009)興建拆裁字第73號《房屋拆遷裁決書》,依據《城市房屋拆遷管理條例》裁決對房屋實施拆遷,但在補償上并未聽取王某的合理要求。該裁決書沒有王某的簽收,應當推定為沒有送達。由于王某沒有在裁定的十五天內搬遷讓房,興化市人民政府作出了《市政府關于責成市建設局、城管局、規劃局、公安局對張某某(王某丈夫)戶實施強制拆遷通知》(興政發(2009275號)。隨后,上述四局于2009725日聯合發出《關于對張某某戶強制拆遷公告》,限于2009813日前搬遷,逾期將實施強制搬遷,但公告中并未明確強制拆遷的實施日。在此期間沒有任何人通知王某參加強制拆遷聽證會,強制拆遷公告也沒有王某簽收,同樣應當推定為沒有送達。

        2009831上午8時,大批強拆人員突然開進現場,聞聲站上自家二樓平臺的農婦王某猝不及防,面對來勢洶洶的百余之眾和碾壓而至的大型挖掘機,她不知所措,只能將平日存放在陽臺上澆花的漚肥水,毫無目標的向樓下潑去,以表達自己最無奈的抗爭。漚肥水恰恰灑到沖在最前面的興化市公安局民警王某某身上,使他成為本案中的受害人。而另一名身份不明的受害人董某則是自側墻攀爬上平臺,在撲向王某時,遭遇到王某手中的漚肥水。隨即,王某被一擁而上的數名壯漢挾制住并強行帶出現場,而被拆房屋轉眼間已成一片廢墟。

        針對上述事實,本辯護人首先就被告人王某不構成控方指控的妨害公務罪闡述理由:妨害公務罪是指行為人以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員依法執行職務的行為,行為人必須明知自己阻礙的是國家機關工作人員必須明知所阻礙的人是在依法履行職務,客觀上執行職務之人必須是國家機關工作人員并且必須是合法履行職務。

        一、被告人王某阻礙的并非是合法的公務

        公訴人指控王某妨害公務,必須證明被其妨害的公務是合法公務。本案中所指公務是強制拆遷,那就要證明強制拆遷的合法性,強制拆遷的合法性是建立在拆遷合法性基礎上,而集體所有制土地上的房屋拆遷屬于征地拆遷不屬于城市房屋拆遷的范疇,那么,拆遷的合法性又是建立在征地合法性的基礎上。因此,控方要證明強制拆遷的合法性就必須要證明:征地是合法的;拆遷是合法的;強制拆遷是合法的。辯護人認為本案中強制拆遷不具有合法性,也是基于拆遷不合法,征地也不合法。

        (一)該集體土地有無被征用變更為國有土地?有無頒發國有土地使用權證?批準征用土地的機關是哪一級政府?批準項目是公益性還是經營性?或者是招商引資項目,是否屬于未經收回土地使用權而直接供應土地并發放建設用地批準文件的情形(國辦發(200446號文嚴禁此行為)等?胤綉斕峤蛔C據來證明以上這些問題,以證明征地的合法化,但控方并未提交出任何證據,未能證明征地的合法性,強制拆遷的合法性顯然證據不足,強制拆遷為合法公務的觀點也顯然證據不足。相反,辯護人認為。興化市政府征地程序違法,按《中華人民共和國土地管理法實施條例》第5條規定,征用土地的各項費用應當自征地補償,安置方案批準之日起3個月內全額支付但直至今日,被拆遷人也沒有收到任何征地補償款。

        (二)興化市土地開發儲備中心領取的拆許字(200823號《房屋拆遷許可證》是否合法?國辦發(200446號文明確規定,沒有國有土地使用權批準文件不得發放拆遷許可證,控方也未能提交證據證明拆遷的合法性。

        (三)拆遷裁決違法:1)裁決主體不合法,本案是征地拆遷,依據《土地管理法實施條例》第25條規定:“對補償標準有爭議的由縣級以上地方人民政府協調,協調不成的,由批準征用土地的人民政府裁決!保200)興建拆裁字第73號房屋拆遷裁決書是由興化市建設局作出的,建設局并非批準征地機關因此,興化市建設局并非合法的裁決主體其所作裁決不具有合法性。(2)拆遷裁決適用法律錯誤,其所依據的《城市房屋拆遷管理條例》及相關規定,只有在城市國有土地上實施房屋拆遷才適用,對于本案基于征地的房屋拆遷都不適用。(3)該裁決書在程序上存在尚未送達被拆遷人的錯誤,自然不能生效。

        (四)強制拆遷違法。(1)本案強制拆遷的依據是興化市政府興政發(2009275號強制拆遷通知,該通知依據的是興化建設局所作的違法的房屋拆遷裁決書,本身沒有合法基礎。(2)興化市政府不具有強制執行權,強制拆遷應申請人民法院強制執行!吨腥A人民共和國行政訴訟法》第66條規定,公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的,行政機關可以申請人民法院強制執行,或者依法強制執行!吨腥A人民共和國立法法》第8條明確規定,對非國有財產的征收只能由法律規定。因此,只有法律才能授予行政機關強制執行權。對于法律沒有授予強制執行權的行政機關,行政機關沒有自行強制執行的權力,地方政府規章并沒有權力賦予行政機關強制執行權,本案中的強制拆遷只能申請人民法院強制執行。

        (五)興化市公安局參與商業性征地拆遷是違規行為,萬嘉置業公司開發的“萬嘉名城”房地產項目,是典型的商業性征地拆遷。公安部早在2004年就明確要求,對商業性征地拆遷活動,各級公安機關和公安民警一律不參與,并且要嚴厲打擊非法強行征地拆遷犯罪行為。人民警察履行的是打擊犯罪、維護社會治安,保護人民群眾合法權益的公共職能,介入商業性征地拆遷,不是其合法公務。

        二、被告人王某阻礙的并非國家機關工作人員

        妨害公務要求行為人必須明知自己阻礙的是國家機關工作人員,客觀上執行公務的人員也必須是在法律授權范圍內行使公權力的國家機關工作人員。本案中,被告人王某一直只和祥興拆遷公司的人打交道,她始終認為是拆遷公司的人要拆她的房子。由于事發突然,強拆現場眾多人員多著便衣身份不明,也沒人向被告人出示證件釋明身份。第一次向樓下潑漚肥水,她并沒有看清樓下有什么人,并不知道漚肥水灑到了民警王某某身上。關于被害人王某某,本辯護人也注意到化公(治)補偵字(209)第003號補充偵查報告書,證明其并未作出參與強拆的行為,也就是說,他并非是去執行強制拆遷公務,當然也就不存在被告人妨害他執行強制拆遷公務,至于是否妨害王某某執行其它職務則與本案無關。當董某爬上平臺沖過來時,被告王某只知道他是拆遷公司的人。事實上,董某也并非國家機關工作人員,而是被祥興拆遷公司所雇傭。本辯護人著重強調的是,控方舉證材料證明,興化市土地開發儲備中心早就將拆遷事宜交由祥興公司而國辦發(200446號文也明確規定,政府行政機關不得直接參與和干預應由拆遷人承擔的拆遷活動。所以,被告人王某主觀上不具有妨害公務的故意。

        被告人王某所實施的行為客觀上也沒有迫使強制拆遷停止,并無妨害后果。

        綜上,被告人王某潑漚肥水的行為所針對的既非合法的公務行為,也非針對公務人員,主觀上不存在妨害公務的故意,客觀上沒有妨害后果,因此,被告人王某不構成妨害公務罪。

        三、被告人王某的行為屬正當防衛

        被強制拆除的房屋是合法建筑物,是被告人王某的合法財產,王某依法維護自己的合法財產權沒有過錯,而強制拆除侵犯了公民王某的合法財產權。所謂“風可進雨可進,國王不可進”是也。不僅如此,強拆時,被告人王某和其家人尚在家中,強制拆除人員明知房屋中有人,沒有采取任何措施保障被告人及其家人的人身安全,強制拆除房屋將被告人和其家人置于巨大的人身危險之中,嚴重侵害了被告人及其家人的人身權利。

        因此,強制拆遷嚴重侵害了合法的財產權利和人身權利,構成不法侵害,而被告人王某所實施的行為意圖在于制止不法侵害,構成正當防衛,相比侵害力量的巨大,其防衛程度并不過當。

        綜上所述,被告人王某的行為構成正當防衛,控方所指控的妨害公務罪不能成立。審判長、審判員,行政行為并不具有天然的合法性,其合法與否須得經由司法審查,未經司法裁判,任何人的生命、財產和自由不得任意剝奪,這是國際司法準則和基本的人權要求。本案中,興化市政府以公共利益為幌子與民爭利,強奪民財、逼迫民眾簽訂拆遷協議,強行將集體農戶應該享有的土地增值財產予以剝奪,違法行政引致民眾不滿與抵制,動輒以妨害公務的刑事罪名相威脅,這不僅損害了興化市地方人民政府的形象,也與中央建設以人為本的和諧社會格格不入。興化市公安局動用警力為商業征地拆遷“保駕護航”,雖是奉命行事,但偏離了人民警察的角色定位,有損人民警察在人民群眾心目中的良好形象。

        辯護人衷心希望,興化市人民法院能夠超脫于地方利益的系絆,給被告人王某一個公正的判決,興化市地方政府能夠有錯必糾,慎重處理好王某的征地拆遷,為興化市創造和諧的政治、社會、經濟環境,使百姓安居樂業,地方經濟日益發展。

        【辦案心得】

        本案判決結果是在律師預料之中的。王某面對拆遷做了最無奈的抗爭,辯護律師即使預知無力改變案件結果,但依法努力辯護也是必須的辦案心得有兩點,純屬一已之見。一、刑事辯護律師必須具備強烈的政治責任心和社會責任感

        這起強拆案件發生在全國各地強拆成風、拆遷導致社會矛盾激化的大環境下,被拆遷人的抗爭都很無奈,稍有不慎就有可能從受害人變成了被告人。這類案件往往涉及地方政府的決策,辯方不僅要在法庭上對抗控方,而且地方政府的力量也如影隨形,律師辯護很難收到好的效果,這是不爭的事實。就本案來說,雖然案件事實并不復雜,如何適用法律也不難掌握,律師在接觸這類案件時都會作個基本判斷:辛苦不少、收費不高、結局不利,找個理由拒絕也許容易得多。但是,律師的政治責任心和社會使命感要求律師在考慮經濟利益的同時,也要肩負起職業責任。也正是因為有政治責任心和社會使命感的支撐,律師才能不避困難,據理力爭,盡一已之力為本案被告人做最大程度的辯護。

        這類案件結束后,面對最終判決,辯護律師很可能只是掩卷嘆息,但曾做出的努力無疑都為推動國家民主法制建設添一塊磚、加一塊瓦。2011121國務院公布了《國有土地上房屋征收與補償條例》,這不僅形式上取消了“拆遷”這個帶有單方強迫特征的名詞,取而代之的是更文明的“征收”,而且在實質上規定了補償在先、禁止暴力強拆等內容,使得征收程序更民主、操作更人性化。這個條例的誕生是很多個類似案件推動的成果。作為律師,我們不能輕言放棄應承擔的社會責任。

        二、律師在代理這類案件時應當把握好尺度

        代理這類群體性、地方行政導向明顯的刑事案件時,律師主要從事實、從證據、從法律上去分析和把握案件,要盡量避免刑事辯護陷入政治化和情緒化。也許案件的判決結果不可逆轉,但在處理過程中應當盡可能為被告人爭取合法利益,比如為被告人辦理取保候審、爭取緩刑等。同時,律師要有理有節地與地方政府機關進行溝通,尋找有利于案件處理的機會,并且要避免與地方政府發生正面對抗,以免殃及已身。


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